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诉讼离婚中适用离婚冷静期的意义与实现途径

来源:原创论文网 添加时间:2021-08-09

  摘    要: 我国《民法典》第一千零七十七条确定了离婚冷静期制度,在挽回婚姻、稳定社会秩序方面具有重要的意义。但是离婚冷静期是否能够在诉讼离婚中适用仍存在争议。本文首先从离婚冷静期的概念、特征和价值出发介绍离婚冷静期,然后从离婚冷静期仅在协议离婚中适用极易造成立法目的落空、离婚冷静期不同于诉讼离婚中六个月的诉讼间隔期、司法实践诉讼离婚中需要适用离婚冷静期三个方面阐述诉讼离婚中适用离婚冷静期的必要性,最后以家事审判改革中离婚冷静期的经验为基础,从婚姻冷静期的适用条件、期限、婚姻冷静期不计入审理期限以及建立夫妻离婚财产申报制度等方面对诉讼离婚中适用离婚冷静期进行设计,以期为完善我国的离婚冷静期制度提出建议。

  关键词 :     离婚冷静期;诉讼离婚;立法目的;诉讼间隔期;适用条件;

  一、离婚冷静期概述

  (一)离婚冷静期的概念

  离婚冷静期又称为离婚等待期,是指对于将要离婚的夫妻国家强制要求其双方暂时分开,等到理性思考后再决定是否离婚。在离婚冷静的时间内,夫妻双方保留原有的婚姻关系,但是在分开的基础上免除夫妻同居义务,给予其离婚咨询与调解,使其在冷静思考的基础之上谨慎对待离婚问题,挽救尚未破裂的婚姻关系,避免出现轻率离婚,从而能够保障家庭稳定和社会秩序。

  (二)离婚冷静期的特征

  1.私益性与公益性

  离婚冷静期制度能够使得意气、草率离婚的夫妻冷静、谨慎的对待离婚本身。离婚冷静期对于个体和社会整体都有着积极的作用,对于个人而言,离婚冷静期可以防止个人因其情绪化意气离婚,避免出现后续后悔不已的情况。对于社会整体而言,离婚冷静期在挽救个人婚姻的基础上又可以上升到社会稳定,有效的维护了社会稳定。
 

诉讼离婚中适用离婚冷静期的意义与实现途径
 

  2.前置性

  判断是否可以准予离婚要等到离婚冷静期以后考虑离婚冷静期的具体情况进行判断,等于说离婚冷静期是离婚的前置条件。在离婚冷静期内,离婚主体双方在冷静的基础之上可以自愿选择是否离婚,从而决定婚姻的走向。离婚冷静期一旦结束以后,法院或者离婚登记机关在考量离婚冷静期内双方的相关情况基础之上并结合当事人的主观陈述进行判断,从而决定是否准予离婚。通过参考离婚冷静期的具体情况更能够从比较客观的角度准确判断。

  3.期限性

  我国婚姻法规定了婚姻自由,而离婚冷静期只是在婚姻自由的基础之上设置的一定限制,也从侧面印证了没有绝对的自由。为了有效发挥离婚冷静期的效用不宜设置过短或者过长的期限,应当给离婚冷静期设置合理的期限。过短的期限不宜双方主体冷静思考,过长的时间有违婚姻自由,所以应当设置三至九个月的时间进行适用。离婚冷静期具体的时间还需考虑夫妻双方结婚时长、子女状况、感情基础等各方面具体情况进行确定。

  (三)设置离婚冷静期的价值

  1.极大的降低了冲动型离婚

  夫妻之间生活几十年难免争吵,但是如果上升到离婚层次就十分严重了。在现实生活中,很多夫妇一时冲动、气愤不理性离婚,给社会带来很多不稳定因素。婚姻解体涉及到两方家庭和孩子的幸福生活,必须在理性思考以后做出理性的抉择。夫妻到了离婚阶段一般比较情绪化极易冲动离婚,而在离婚之后又极有可能追悔莫及,我国《民法典》设置离婚冷静期的主要目的是给予因为冲动型离婚夫妇一定冷静思考的时间,尽可能的使其正确对待离婚。《民法典》上的公民离婚自由并不是一种绝对的自由,而是在法律和道德的约束下设置的自由。离婚冷静期虽然限制了自由1,但是更多的是一道最后的保障。离婚冷静期自实施以来,取得了不错的成果,离婚率很明显降低,挽救了很多人的婚姻家庭。

  2.切实保障未成年人利益最大化

  众所周知,父母离婚影响最大的就是孩子。尤其是在冲动型离婚纠纷中,夫妻双方非理智做出离婚的决定,很容易会忽略孩子的真正需求,这对未成年人极为不利。子女在父母离婚之后物质或者感情极大可能得不到满足,致使其出现报复性行为、叛逆和沮丧心理。未成年人自身自制能力不足,加之对父母离婚的叛逆心理,在父母监护不到位,缺乏父母关心的基础之上,极易做出违法犯罪行为。据调查,有相当一部分未成年误入歧途违法犯罪与父母离婚存在因果关系。而离婚冷静期从一方面也能最大程度保障未成年人的合法权益。

  3.离婚冷静期制度为婚姻登记机关行使公权力提供了明确的法律依据

  《民法典》实施之前全国多地已经试行了离婚冷静期制度,也取得了不错的结果。但是在民法典之前多地试行的离婚冷静期并没有明确的法律依据,由此引起一些公众对行政行为产生怀疑。《民法典》中的明文规定使得婚姻登记机关在适用离婚冷静期时有法可依,也避免了在适用中产生的依据不明、标准不一等问题。新创设的离婚冷静期是在多地区先行试行的基础上设立的,为减少冲动型离婚做出重大贡献。

  二、诉讼离婚中适用离婚冷静期的必要性

  (一)离婚冷静期仅在协议离婚中适用极易造成立法目的落空

  立法例关于离婚冷静期的规范集中在我国《民法典》第一千零七十七条,该条对离婚冷静期的期限和法律效果进行具体的设计,即夫妻双方向婚姻登记机关提出离婚登记申请后,婚姻登记机关按照规定会给予双方30日的离婚冷静期。在30日的冷静期内,夫妻双方可以审慎、理性的思考婚姻关系是否继续存续。冷静期一旦经过若双方依然坚持离婚,便可以向婚姻登记机关申请发给离婚证。我国《民法典》中的离婚冷静期适用于协议离婚中,至于诉讼离婚中是否适用离婚冷静期,法律及相应的司法解释尚未有明确的规定,笔者以为应在诉讼离婚中适用离婚冷静期,原因在于仅在协议离婚中适用离婚冷静期,会出现这么一种情况,即离婚双方到婚姻登记机关申请离婚登记,被告知需要经过30日的离婚冷静期才能够办理离婚登记后,离婚双方可能会直接向法院起诉离婚,因为诉讼离婚不适用离婚冷静期制度,可以通过诉讼的方式达到离婚的目的,从而规避离婚冷静期的适用。因此在诉讼离婚中排除离婚冷静期的适用,极可能会使离婚冷静期的立法目的落空,不能实现其应有的作用和价值。

  (二)离婚冷静期不同于诉讼离婚中六个月的诉讼间隔期

  学界关于诉讼离婚中是否适用离婚冷静期存在争议,原因在于有学者认为诉讼离婚中六个月的诉讼间隔期具有离婚冷静期的功能,在有六个月诉讼间隔期的情况下,再行设置离婚冷静期略显多余。2根据《民诉法》第一百二十四条的规定,在法院判决不准离婚后,当事人若无新理由、新情况,需要六个月后才可提起诉讼,这六个月的诉讼间隔具备离婚冷静期的功能。笔者以为六个月的诉讼间隔期虽在程序上具备离婚冷静期的某些功能,但并不意味着其可以完全替代离婚冷静期,二者之间存在较大的区别。首先,立法目的不同。设置六个月的诉讼间隔期的目的在于规范当事人诉权的行使,防止当事人滥用诉权,浪费司法资源和践踏司法权威;而离婚冷静期的立法目的在于使离婚双方能够冷静、理性对待离婚。其次,发生的时间不同。诉讼间隔期是在诉讼结束后,而离婚冷静期是在诉讼过程中。最后,最终效果也不尽相同。诉讼间隔期一旦经过,当事人再次获得起诉离婚的权利。但是离婚冷静期一旦经过当事人需要作出是否解除婚姻关系的决定。综上,笔者认为以六个月诉讼间隔期与离婚冷静期的功能相似为由否认诉讼离婚中适用离婚冷静期的观点值得推敲。

  (三)司法实践诉讼离婚中需要适用离婚冷静期

  2016年,为推进家事审判工作改革的进程,最高人民法院在全国挑选118家法院开展试点工作。关于离婚冷静期,试点法院根据司法实践中的具体情况出台相关的规定。在这些试点法院中,有的法院规定如果当事人存在和好的可能性可以根据案件的不同设置不同期限的离婚冷静期;有的法院侧重于尊重当事人双方的意愿,经双方当事人同意可以设置一定期限的冷静期。另外,通过各地法院的司法实践上看,在诉讼中适用离婚冷静期在挽救婚姻方面是有效果的,能够使当事人之间的婚姻关系和好如初。根据有效数据统计,2016年上海市静安区法院适用离婚冷静期的76个离婚案件中有27个案件的当事人在经过理性、审慎思考后,撤回起诉使婚姻关系回归圆满;2018年济南章丘区人民法院适用离婚冷静期的160个离婚案件中有32个案件的当事人在经过理性、审慎思考后,撤回起诉使婚姻关系回归圆满。

  三、实现诉讼离婚中适用离婚冷静期的途径

  (一)婚姻冷静期的适用条件

  当前,关于何种类型的离婚案件可以适用离婚冷静期,法律及相关司法解释并无明确规定,这一定程度上阻碍了离婚冷静期价值的实现。关于离婚冷静期的适用类型,学说和实务界的主流观点是冲动型离婚,但关于冲动型离婚的界定,法律上并未明确规定。3笔者以为不适宜将冲动型作为适用离婚冷静期的条件,原因在于何为冲动型离婚,法律上并未有明确的规定,另外冲动属于情感的范畴,对其准确把握,在司法实践中存在难度。笔者以为在诉讼离婚中可以将婚姻关系存续时间的长短作为适用婚姻冷静期的适用条件,原因在于法院裁决准予离婚的依据在于夫妻感情是否破裂,而婚姻关系的存续时间能够较为直观的判断夫妻感情是否深厚及破裂的可能性程度。法院在审理离婚案件时,对婚姻关系存续不满两年的离婚案件应当适用婚姻冷静期;对婚姻关系存续超过两年的离婚案件,可以适用离婚冷静期。

  另外,法院在适用离婚冷静期应当加以区分,有些离婚案件不应适用婚姻冷静期。如在存在家庭暴力、遗弃、虐待等情况下,一味的适用婚姻冷静期可能会使夫妻一方的人身和财产权益严重受损,对夫妻一方造成二次伤害,丧失其对自己合法权益及时救济的可能性。

  (二)弹性的离婚冷静期期限

  期限是适用离婚冷静期的主要问题,关于离婚冷静期的设置期限,我国试点法院在试点的过程中进行了探索,并形成具体的规则予以适用。如山东潍坊法院在《家事案件审理规程》中规定,一审离婚案件的离婚冷静期期限不得超过六个月,二审离婚案件的离婚冷静期期限不得超过三个月;广东高院规定,离婚冷静期的期限为三个月,因案情需要可以延长,但不能超过六个月;最高人民法院也规定,离婚冷静期的期限不得超过三个月。但上述规定对离婚冷静期的期限并未具体的分类,对婚姻关系中存在未成年人、家暴、虐待等情形的离婚冷静期期限“一刀切”,并未作进一步的区分4。笔者以为,设置离婚冷静期的立法目的在于挽救婚姻,若在出现上述情形时都未进行区分、考量,一定程度上违背了设置离婚冷静期的初衷。因此在诉讼离婚中应当设置弹性的离婚冷静期,在区间内对有未成年人的离婚案件设置定格的冷静期限,对存在赌博、家暴等情形的,设置最短的冷静期限,甚至不适用离婚冷静期。

  (三)婚姻冷静期不计入审理期限

  我国《民事诉讼法》严格规定了案件审理的期限,排除其他法定中止的情形,一般审理期限不超过一年。具体为简易程序的审理期限为三个月,普通程序的期限为六个月5,疑难案件还可以申请延长六个月。诉讼离婚中设置离婚冷静期,在审理期限延长的基础上直接影响到法院的季度、年终考核。笔者认为,在不违反法律规定的审理期限基础上并发挥离婚冷静期真正的作用,可以利用六个月的诉讼间隔期设置离婚冷静期。在诉讼间隔期内,利用一些法院建立诉讼调解中心的成功经验——诉前调解,可以在此环节设置离婚冷静。诉前调解中设置离婚冷静期的好处在于可不受审理期限的限制。针对诉讼离婚案件,要想避免离婚冷静期流于形式,发挥离婚冷静期的真正作用,必须在诉讼间隔内设置离婚冷静期。众所周知,审理期限是法定的,即审理期限的延长、扣除等都是法定的,在诉讼间隔期内设置离婚冷静期不仅体现了严格遵守法律规定的决心,而且提高了法院审理案件的诉讼效率。

  (四)建立夫妻离婚财产申报制度

  夫妻离婚在分割共同财产时极易出现当事人一方隐匿、转移、私吞共同财产的情况,为了保护个人的财产安全,有必要建立夫妻财产申报制度。对于夫妻财产申报制度,首先需要面对的问题就是申报的时间节点。在司法实践中,已经形成了相对而言比较明确的财产申报时间点,大致有以下模式:(1)立案和送达时填报(2)庭审前填报(3)举证期限届满前填报(4)适时强制申报。这些成功经验都为我们做出了引领。但是对于财产申报,笔者认为比较重要的不是申报的时间,而是应当侧重于不如实申报所承担的法律责任。如果不如实申报的,可能会面临不分或者少分财产,如果致妨害民事诉讼的6,依法进行制裁。当事人在冷静期内不得侵犯财产权利,法院一经发现则应当立即停止离婚冷静期的适用。夫妻离婚财产申报制度的意义就在于可以警惕一方侵犯另一方的合法财产,保障个人的合法财产。

  四、结语

  民法典中离婚冷静期的确立,完善了我国婚姻制度的不足,极大的降低了冲动型离婚率,切实保障了未成年人利益最大化,为婚姻登记机关行使公权力提供了明确的法律依据。但离婚冷静期的适用范围仅为协议离婚,这极易使离婚冷静期的立法目的落空,丧失其存在的价值和意义,应当在诉讼离婚中适用离婚冷静期,将司法实践中已得到普遍认可的经验上升到立法层次予以确立和适用,给予诉讼离婚中的当事人更多的时间考量婚姻关系是否解除,以挽救婚姻和家庭。

  注释

  1王利民.民法学[M].北京:高等教育出版社,2019:354.
  2李琦.对我国离婚冷静期制度的实践重难点问题和解决路径的思考[J].上海法学研究刊,2020(09):179.
  3姜大伟.离婚冷静期由经验到逻辑--《民法典》第1077条评析[J].华侨大学学报,2020(04):121-133.
  4巫昌帧.婚姻与继承法学[M].北京:中国政法大学出版社,2017:131.
  5吴小英."离婚冷静期”争议背后的几个学术焦点[J].妇女研究论丛,2020(04):10.
  6刘万成,郑永建.家事审判中离婚冷静期的合理性证成与完善[N].人民法院报,2018(007).

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